關(guān)于香港特別行政區(qū)法域下 NFT 牌照監(jiān)管的相關(guān)法律政策研究

• 2023年7月25日 22:21

一、 關(guān)于證券類與非證券類 NFT 的牌照申請要求

1、 關(guān)于 NFT 的分類：金融證券類與非金融證券類

香港對于 NFT 的監(jiān)管思路也做出了符合自身實(shí)際情況的選擇：香港認(rèn)可金融化 NFT

的存在，將 NFT 宏觀地分成了金融證券類 NFT 和非金融證券類（純數(shù)字藝術(shù)品） NFT 兩部分（詳細(xì)分類標(biāo)準(zhǔn)尚未出臺）。

2022 年 6 月，香港證券及期貨事務(wù)監(jiān)察委員會（香港證監(jiān)會， SFC）就已經(jīng)注意到

了 NFT 的風(fēng)險(xiǎn)，以《提醒投資者注意與不可替代Tokens相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)》 為標(biāo)題在官方網(wǎng)站上發(fā)布了風(fēng)險(xiǎn)提示公告。香港證監(jiān)會表示，與其他虛擬資產(chǎn)一樣， NFT 面臨更高的風(fēng)險(xiǎn)，包括二級市場流動(dòng)性差、波動(dòng)性、定價(jià)不透明、黑客攻擊和欺詐。投資者應(yīng)注意這些風(fēng)險(xiǎn)，如果無法充分了解并承擔(dān)潛在損失，則不應(yīng)投資 NFT。香港證監(jiān)會將根據(jù) NFT 的實(shí)質(zhì)特征和功能，來判斷其是否屬于“證券”或“集體投資計(jì)劃”的定義。如果 NFT 具有金融化特征，那么香港證監(jiān)會將對其進(jìn)行相應(yīng)的監(jiān)管，以保護(hù)投資者和維護(hù)市場秩序。

2、 如何判斷 NFT 的屬性是金融證券類還是非金融證券類

香港證監(jiān)會在上述公告提出了如下判斷標(biāo)準(zhǔn)：

1） 如果 NFT 是收藏品的真實(shí)數(shù)字表示，則其相關(guān)的活動(dòng)不屬于香港證監(jiān)會的監(jiān)管

范圍，即不屬于金融證券類 NFT。

2） 如果 NFT 構(gòu)成集資權(quán)益，則營銷或分發(fā) NFT 可能構(gòu)成受監(jiān)管活動(dòng)，除非適用豁

免，否則無論在香港或以香港投資者為對象，從事受監(jiān)管活動(dòng)的各方均須獲得證監(jiān)會的牌照。

3） 如果有關(guān) NFT 的安排涉及向香港公眾提出參與集資[1]的要約，也可能觸發(fā)《證

券及期貨條例》下的授權(quán)要求。因此，按照現(xiàn)行規(guī)定，如 NFT 并非屬于“證券類” 定義， 則不需要向香港證監(jiān)會申請證券類牌照。

二、 關(guān)于虛擬資產(chǎn)服務(wù)的 NFT 牌照申請

2022 年 12 月 7 日，香港立法會通過了《 2022 年打擊洗錢及恐怖分子資金籌集

條例》的最新修訂（ 2022 修訂條例），自 2023 年 6 月 1 日起，香港將實(shí)施全新的虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商發(fā)牌制度（ VASP 制度）。

1、 如何判斷 NFT 是否屬于虛擬資產(chǎn)

1） 根據(jù)《 2022 修訂條例》 及 VASP 指引， “虛擬資產(chǎn)” 指的是：

（ 1） 符合以下說明的加密保護(hù)數(shù)字形式的價(jià)值表示：

A. 以計(jì)算單位或經(jīng)濟(jì)價(jià)值的儲存形式表述；

B. 符合以下其中一項(xiàng)：

a. 作為或擬作為公眾接受的交易媒介，用于一個(gè)或多于一個(gè)以下目的：（ I）為貨品

或服務(wù)付款；(II) 清償債務(wù)；(III) 投資；或

b. 提供權(quán)利、資格或途徑，對以下事宜進(jìn)行投票：任何加密保護(hù)數(shù)字形式價(jià)值的相

關(guān)事務(wù)的管理、運(yùn)作或管治，或任何適用于加密保護(hù)數(shù)字形式價(jià)值的安排的條款的改變；

C. 可透過電子方式轉(zhuǎn)移、儲存或買賣；及

D. 具備 SFC 不時(shí)于憲報(bào)刊登公告訂明的其他特征；

（2）根據(jù)香港財(cái)經(jīng)事務(wù)及庫務(wù)局以憲報(bào)刊登公告的形式訂明為虛擬資產(chǎn)的數(shù)字形

式價(jià)值表示。

2）根據(jù)《 2022 修訂條例》，以下項(xiàng)目并不屬于“虛擬資產(chǎn)” ：

（ 1）由中央銀行、執(zhí)行中央銀行職能的實(shí)體發(fā)行，或由中央銀行授權(quán)的實(shí)體代中

央銀行發(fā)行的數(shù)字貨幣（ CBDC）；

（ 2）有限用途數(shù)字Tokens（ 在性質(zhì)上不可轉(zhuǎn)讓、不可交換且不可替代， 例如禮品卡、

用于客戶忠誠度獎(jiǎng)勵(lì)計(jì)劃的積分和電子支付服務(wù)）；

（ 3） 儲值支付工具（受《支付系統(tǒng)及儲值支付工具條例》 監(jiān)管）；

（ 4） 證券或期貨合約（證券Tokens受《證券及期貨條例》監(jiān)管）。

2、 如何判斷是否屬于虛擬資產(chǎn)服務(wù)

根據(jù)《 2022 修訂條例》附表 3B 及 VASP 指引，虛擬資產(chǎn)服務(wù)被定義為經(jīng)營虛擬資產(chǎn)的交易所：

（1） 透過電子設(shè)施方式，提供符合以下說明的服務(wù)：

A. 該項(xiàng)服務(wù)：

a. 買賣虛擬資產(chǎn)的要約，經(jīng)常以某種方式被提出或接受，而以該種方式提出或接受

該等要約，形成具約束力的交易，或?qū)е戮呒s束力的交易產(chǎn)生；或

b. 人與人之間經(jīng)常互相介紹或辨識，以期洽商或完成虛擬資產(chǎn)的買賣，或經(jīng)常在有

他們將會以某種方式洽商或完成虛擬資產(chǎn)的買賣的合理期望的情況下互相介紹或辨識，而以該種方式洽商或完成該等買賣，形成具約束力的交易，或?qū)е戮呒s束力的交易產(chǎn)生；及

B. 在該項(xiàng)服務(wù)中，客戶款項(xiàng)或客戶虛擬資產(chǎn)由提供該項(xiàng)服務(wù)的人直接或間接管有；

及

（2） 平臺運(yùn)營者向其客戶提供的任何在平臺以外進(jìn)行的虛擬資產(chǎn)交易活動(dòng)和附帶

服務(wù)。因此， 如果交易的 NFT 不屬于 VASP 定義下的虛擬資產(chǎn)， 則無需申請 VASP 牌照，且《2022 修訂條例》僅適用于中心化的虛擬資產(chǎn)交易所， 而不直接或間接管有客戶資產(chǎn)的交易所暫時(shí)不在現(xiàn)有 VASP 牌照的管轄范圍內(nèi)。

綜上所述， 金融證券類的 NFT、 屬于虛擬資產(chǎn)定義范圍內(nèi)的 NFT 均須申請牌照， 除

此之外的非證券類屬性、數(shù)字藝術(shù)品等非虛擬資產(chǎn)則無需申請證券類牌照或 VASP

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